知识产权“快保护”可“先行发布禁令”

　　知识产权“快保护”可“先行发布禁令”　　《关于先行发布知识产权行政禁令的规定（试行）（征求意见稿）》昨公布

　　广州日报讯 （全媒体记者刘畅）本月起，《深圳经济特区知识产权保护条例》正式施行，其中明确了主管部门对有证据证明存在侵权事实的，可以“先行发布禁令”。记者昨天获悉，依据该规定，深圳市市场监督管理局（市知识产权局）起草的《关于先行发布知识产权行政禁令的规定（试行）（征求意见稿）》（以下简称《禁令规定》）在政府网站上公布并广泛征求公众意见。记者了解到，《禁令规定》对“先行发布禁令”的主要环节操作规范进行了细化明确，以及时制止侵权行为，推进知识产权“快保护”，更有效地保护知识产权。据悉，4月2日前，公众均可反馈意见。

　　申请发布禁令：

　　需交证据提供担保

　　依据本月开始施行的《深圳经济特区知识产权保护条例》第二十六条：权利人或者利害关系人投诉知识产权侵权行为，市主管部门或者其他管理部门对有证据证明存在侵权事实的，可以“先行发布禁令”，责令涉嫌侵权人立即停止涉嫌侵权行为，并依法处理。发布禁令前，可以要求权利人或者利害关系人提供适当担保。经调查，侵权行为不成立的，应当及时解除禁令。

　　对此，《禁令规定》首先明确“知识产权侵权行为”，是指深圳市市场监管部门可依法定职权处理的侵犯商标权、专利权、著作权、原产地地理标志的行为。在具体流程上，要求申请先行发布禁令应当递交申请书和相应证据材料；执法机关发布禁令前还可以要求申请人提供适当担保。申请人提供担保的，应当同时提交承诺书，声明在申请有错误造成被申请人损失的情形下，同意以担保金承担对被申请人损失的赔偿责任。以现金形式提供担保的，担保金可以存入市市场监管部门指定账户。申请人不按执法机关要求提供担保的，驳回申请。

　　而申请人提供的担保数额，可以参考被申请人可能因执行禁令措施所遭受的损失，包括责令停止涉嫌侵权行为所涉产品的销售收益、仓储保管费用、直接受影响的人员工资等合理损失。

　　在禁令执行过程中，被申请人可能因此遭受的损失超过申请人担保数额的，作出禁令决定的执法机关可以责令申请人“适当追加担保”。申请人拒不追加或者未在指定期限内追加的，可以作出解除或者部分解除禁令的决定。

　　而在禁令审查与发布时，执法机关将综合考量多种因素，包括先行发布禁令是否会损害社会

　　公共利益，禁令涉及的产品生命周期的长短，申请人请求保护的知识产权效力是否稳定，所涉权利是否存在权属争议等。在作出先行发布禁令决定前，执法机关还可以询问申请人和被申请人。

　　《禁令规定》同时明确，禁令期限一般应当维持至行政处罚决定或行政处理决定生效时止，一般不超过4个月。禁令期限届满前，执法机关可以依职权，或者根据申请人的请求，作出延长禁令期限的决定。

　　《禁令规定》同时明确了 “应当解除禁令”的5种情形、“可以解除禁令”的3种情形以及禁令解除后担保金的处置事项等，包括明确了“禁令依据的知识产权被宣告无效” 应当解除禁令，以及“被申请人提供了反担保，且申请人同意在此反担保基础上解除禁令”等。

　　而禁令解除后，经生效的行政处罚决定或行政处理决定认定构成侵权的，担保金全额退回担保人。

　　拒不执行禁令且

　　构成侵权的将“倍罚”

　　若申请人申请禁令错误造成被申请人损失的，被申请人可以在相应的行政案件中依法提出损害赔偿调解请求，执法机关可以依申请调解一次。调解成功的，申请人根据提供担保时的承诺，以担保金或者申请人其他资产承担相应的损害赔偿责任。调解不成的，被申请人可以通过民事诉讼解决有关损害赔偿问题。

　　而按照《深圳经济特区知识产权保护条例》第二十六条，涉嫌侵权人拒不执行禁令停止涉嫌侵权行为，经认定构成侵权的，按照自禁令发布之日起的违法经营额的两倍处以罚款。违法经营额无法计算或者违法经营额五万元以下的，处以三万元以上十万元以下罚款。